陈德文，厦门债权债务律师,现执业于北京东元（厦门）律师事务所，执业以来，坚持 “受人之托、忠人之事、敬业勤勉、诚实信用” 的服务宗旨，精益求精地承办每一项具体法律事务、每一个案件。独到的诉辩思维、娴熟的诉讼技巧、精湛的辩论技能和自如的法庭发挥以及对待工作兢兢业业、认真负责的工作态度赢得了广大当事人的高度赞许。

　　

投资风险的转移有几种

采用这种策略所付出的代价大小取决于投资风险的大小。当资源有限，不能实行减轻和预防策略，或投资风险发生频率不高，但潜在的损失或损害很大时可采用此策略。投资风险转移策略可以分为财务性投资风险转移和非财务性投资风险转移。

1.财务性投资风险转移。

财务性投资风险转移可以分为保险类投资风险转移和非保险类投资风险转移两种。

财务性保险类投资风险转移。财务性保险类投资风险转移是转移风险最常用的一种方法，是指投资者向保险公司缴纳一定数额的保险费，通过签订保险合约来对冲风险，以投保的方式将风险转移到其他人身上。根据保险合约，投资风险事故一旦发生，保险公司将承担投保人由于风险所造成的损失，从而将投资风险转移给保险公司。

财务性非保险类投资风险转移。财务性非保险类投资风险转移是指通过不同中介，以不同的形式和方法，将投资风险转移至商业上的合作伙伴。非保险类投资风险转移可以通过转移风险源或者签订转移风险的合同来实现，同时，担保也是一种常用的财务性非保险类投资风险转移方式。

2.非财务性投资风险转移。

非财务性投资风险转移是指将投资有关的物业或项目转移到第三方，或者以合同的形式把投资风险转移到其他人身上，同时也能够保留会产生风险的物业或项目。这里的第一种情况，实际上和回避投资风险策略有一定的关系。两者都是试图减轻投资风险及其可能的损失，但回避投资风险是不需要任何人承担风险后果，而投资风险转移是将投资风险转移到第三方。外包是一种很好的非财务性投资风险转移策略。

公司投融资法律风险

近年来，资本市场异常火爆，特别是创业版和新三板的高速发展，给了私募股权投资较好的退出方式。而最近股市的牛市更是带来了私募股权的一次大的发展。

　　1、风险投资存在的信息不对称的法律风险

　　答：风险投资在我国是一个约定俗成的具有特定内涵的概念，其实把它翻译成创业投资更为妥当。

　　一是风险资本募集过程中风险投资家与风险投资人之间的信息不对称的法律风险，包括事前的信息不对称和事后的信息不对称。此类风险又称为隐藏的行为，将导致道德风险。

　　二是项目投资过程中风险投资家与企业企业家之间的信息不对称导致的法律风险，既包括客观方面存在的外生性非对称信息，也包括主观方面双方都可能有意隐瞒信息和提供虚假信息导致的信息不对称。

　　基本防范策略：

　　其一，相关投融资合同中明确权利义务，防范风险。在风险投资过程中有两类合同，即风险投资家与投资者之间的投融资合同和风险投资家与企业企业家之间的投融资合同，它们是风险投资各方主体用以避免信息不对称所带来的逆向选择和道德风险等难题的重要工具。如投资者为避免风险投资家的机会主义行为，在合同中合理安排薪酬激励条款和约束条款;在风险投资家与风险企业家之间，投资工具的选择、投资阶段的安排、投资企业董事会席位的分配等内容的约定，等等。

　　其二，完善立法，确立风险投资机构有限合伙的组织形式。国外的风险投资机构多采取有限合伙的方式，出资仅占百分之一的风险投资家可以享受百分之二十左右的项目收益，但同时要对风险投资承担无限连带。而我国的《公司法》、《民法通则》等法律尚无有限合伙这一法定形式，这就制约了风险投资的发展，需要在未来的合伙法中予以明确。

　　2、风险投资中风险企业知识产权合法性的法律风险

　　答：风险企业在对核心技术的所有权上存有瑕疵显然会影响风险资本的进入，因为在很大程度上，风险资本看重的可能就是该项技术。此外，创业者与原单位的劳动关系问题、原单位的专有技术和商业秘密的保密问题以及遵守同业竞争禁止的约定等，都有可能引发纠纷，不利于风险资本的引进。

　　基本防范策略：

　　其一，审查创业人员或主要技术人员与原单位的劳动合同;

　　其二，审查核心技术权利的法律归属，确认相关知识产权的合法性;

　　其三，妥善解决创业人员与原单位的劳动纠纷与同业竞争禁止的矛盾。

　　3、风险投资中风险投资协议缔约不能、缔约不当与商业秘密保护的法律风险

　　答：风险投资机构与风险企业谈判的核心成果是《风险投资协议》的订立，这是确定风险投资资金方向与双方权利义务的基本法律文件。在此过程中可能涉及三方面的风险：一是缔约不能的法律风险;二是谈判过程中所涉及技术成果等商业秘密保密的法律风险;三是缔约不当的法律风险，如以简单的未来股权转让协议替代风险投资协议，以致未能准确界定双方权利义务。

　　基本防范策略：

　　其一，对于缔约不能的，双方可事先约定缔约成本的承担;如一方存在严重过错的，可以按照《合同法》第42条关于缔约的有关规定处理;

　　其二，对于谈判过程中所涉及技术成果等商业秘密的保密，《合同法》第43条有原则性的规定，双方可于谈判前具体约定相关的保密条款及违约;

　　其三，对于缔约不当的，可由双方就相关内容进行补充和修正，协商不成的可依照合同纠纷的解决方式解决。

　　4、风险投资中尽职调查不实及法律意见书失误的法律风险

　　答：这一风险是作为中介的律师事务所等机构与风险投资机构及创业企业共同面对的法律风险。尽职调查不实，中介机构将承担相应法律;风险投资机构可能蒙受相应损失;而创业企业则可能因其提供资料的不实承担相应的法律。

　　基本防范策略：

　　其一，建立各方基本的诚信基础与工作机制，投资企业和风险投资机构如实出具相关真实法律文件，协助进行调查;

　　其二，严格按照科学的操作规程进行尽职调查，明确各方法律;

　　其三，法律意见书中如实陈述和理性分析相关法律风险，明确法律意见书出具的基础及制定科学的免责条款。

　　5、风险投资中风险投资协议履行过程中的法律风险

　　答：风险投资协议履行过程中可能涉及两方面的法律风险：一是关于风险企业法人治理结构。二是关于股东权益保护。

　　基本防范策略：

　　其一，完善企业法人治理结构，特别是加强风险投资机构对企业的参与和监管权利;

　　其二，以合同形式完善股东权益保护机制。

　　6、风险投资中风险资本流转不能的风险

　　答：由于股份有限公司设立的高门槛及风险企业创业的特征，在我国现行公司法体制下，吸收风险资本的企业大多数情形下是有限公司的形式。所以，风险资本投入后换取的通常是单一的有限公司的普通股权。这就是风险投资资金在投入后缺乏在证券资本市场上的可流动性。

　　基本应对策略：

　　资金在企业里相当时期的滞留，是风险投资区别于其他投资的重要特征。但在未来的发展时期，我们可以借鉴像美国那样包括普通股以及可转换优先股、可转换债券等在内的多种资产证券化选择。

　　7、风险投资中IPO不能的法律风险

　　答：风险企业股票发行上市通常是风险资本家们所追求的最高目标。股票上市后，风险投资商作为发起人在经过一段禁期之后即可售出其持有的风险企业股票或者是按比例逐步售出持有的股票，从而获取巨额增值，实现成功退出。理论上说，部分规模较大的企业也可选择进军我国的主板。但目前而言，风险企业IPO尚存在相当的难度，由此引发的法律风险不言而喻。

　　基本防范策略：

　　其一，加大中国风险投资企业在美国纳斯达克、香港创业板等海外证券市场的上市;

　　其二，尽快建立和完善我国自己的创业板市场。

　　8、风险投资中股权转让不能的法律风险

　　答：在我国的风险投资实践中，回购退出方式主要是指原股东回购或管理层回购。风险企业原股东回购风险投资方的股权实际上是股权转让的一种特殊形式，即受让方是风险企业的原股东。有的时候是由风险企业管理层来受让风险投资方的股权，这时则称为;风险企业家回购;或;管理层回购;。

　　以原股东或管理层回购的方式退出，对风险投资方来说是一种投资保障，也使得风险投资在股权投资的同时也融合了债权投资的特点，即风险投资方投资后对风险企业享有股权，同时又在企业原股东或管理层方面获得实现债权的保障。回购不能也是风险投资退出的主要风险。

　　基本防范策略：

　　其一，原股东回购在操作程序与股权转让基本相同，通常依赖于风险资本投入时签署的投资协议中的有关回购的条款;

　　其二，原股东或管理层回购不可错误地表述为;企业回购;，要防止企业为回购主体引发的违反公司法要求的法律风险。

　　9、风险投资中清算不能的法律风险

　　答：对于失败的风险投资项目来说，清算是风险资本退出的唯一途径，及早进行清算有助于风险投资方收回全部或部份投资本金。依据《公司法》的规定，清算包括非破产清算和破产清算两类。非破产清算是指因企业营业期满解散、股东会决议解散或者企业违法被责令关闭解散等情形下的清算;破产清算则是指企业因资不抵债、不能清偿到期债务而被依法宣告破产后的清算。

　　在破产清算中的法律风险